Чувство долга: кто из CEO ответит по финансовым обязательствам фирмы-банкрота?
Кредиторы отличаются лучшей памятью, чем должники, – говорил когда-то Бенджамин Франклин. Сегодня один из легендарных отцов-основателей США смотрит задумчивым взглядом и на должников, и на кредиторов с каждой 100-долларовой купюры в процессе денежного расчета. Ведь в наши дни кроме хорошей памяти кредиторам также неплохо знать и несколько способов, как свои деньги вернуть. Порой, чтобы «выбить» долги, стоит хорошенько поломать голову, изучить законодательство и судебную практику, а лучше – нанять толкового юриста, пишет в своей колонке для NW адвокат, эксперт по вопросам субсидиарной ответственности собственников и руководителей бизнеса Юлия Курило.
Мало кто из простых граждан знает, что долги предприятия можно взыскать непосредственно с его руководителей. Речь идет о так называемой субсидиарной ответственности, когда долги погашаются не только за счет имущества фирмы, но и за счет самого директора или собственника предприятия, которые довели компанию до банкротства. А именно за счет их личного имущества: квартиры, машины, дачи, тещиной шубы, бриллиантов жены и т.д. Задействовать такой механизм позволяет Кодекс по банкротству (полное название – Кодекс Украины по процедурам банкротства), принятый в нашей стране в 2018 году.
Когда на балансе у фирмы-банкрота оказывается недостаточно своего имущества, чтобы расплатиться по всем долгам, нехватка таких средств полностью покрывается за счет лиц, которые своими действиями привели предприятие к плачевному финансовому состоянию. Под «доведением до банкротства» будет считаться, например, заключение директором откровенно невыгодного с финансовой точки зрения договора, противоречащего интересам фирмы. Примечательно, что кредиторы могут рассчитывать на полное 100-процентное погашение своей задолженности за счет руководителей предприятия, даже если у фирмы вовсе не осталось никаких средств денежных средств или имущества.
Как же кредитору воспользоваться данным механизмом по возврату долгов?
По закону подать заявление о привлечении руководителя предприятия к субсидиарной ответственности может ликвидатор, то есть лицо, специально назначенное судом для управления процессом его банкротства или восстановлении платежеспособности. Однако и сами кредиторы не лишены возможности всячески помочь ликвидатору в этом трудном деле, поскольку исследование всех признаков доведения фирмы до банкротства является обязательной процедурой данного процесса. Простыми словами, суд обязан рассмотреть и изучить все причины, по которым предприятие оказалась в долговой яме. Если ликвидатор полагает, что в действиях директора фирмы нет признаков противоправных действий (либо по каким-то причинам он не замечает этих признаков), вы, как кредитор, имеете полное право предоставлять суду свои аргументы по этому поводу и обязать ликвидатора обратиться к лицам, которые несут субсидиарную ответственность с соответствующим заявлением.
Читайте также – Управление рисками в банках: что нужно знать бизнесу, чтобы успешно работать с банком
Применение субсидиарной ответственности позволяет в полной мере удовлетворить требования всех кредиторов, поскольку это осуществляется за счет имущества директоров и собственников, чья вина лижет на банкротстве компании. Для этого лишь следует правильно установить круг всех ответственных за доведение должника до банкротства лиц.
Как же определить круг таких ответственных лиц?
Кодекс позволяет привлекать к субсидиарной ответственности не только действующих директоров или собственников, имена которых официально указаны в госреестрах. Не секрет, что в нашей стране фирмы зачастую юридически оформлены на подставных лиц, а бизнес за них ведут (и получают прибыль) совсем другие люди. Несмотря на это, понести финансовое наказание могут все лица, которые оказывают существенное влияние на деятельность такой компании и, соответственно, намеренно подталкивают своими действиями фирму к банкротству.
Но как это доказать?
Например, в одном всемирно известном кейсе английский суд признал миллиардера Сергея Пугачева лично ответственным по долгам его неплатежеспособного банка в качестве лица, оказывающего существенное влияние на должника. Хотя юридически Пугачев не значился собственником данного банка, об обратном свидетельствовала система принятия управленческих решений, которая предусматривала их обязательное единоличное утверждение конечным бенефициаром. О влиянии бенефициара на деятельность должника свидетельствовало и то, что Пугачев принимал участие в рабочих совещаниях, давал прямые устные указания должностным лицам о заключении соглашений, присутствовал на встречах с третьими лицами от имени должника, а также имел рабочий кабинет в офисе должника и даже корпоративную почту с доменом должника.
В подобных случаях опытный ликвидатор должен тщательно изучить особенности хозяйственной деятельности компании-должника, установить момент возникновения неплатежеспособности, ее причины и полный круг лиц, действия которых связаны с доведением предприятия до банкротства. А обнаружив такие противоправные действия – заявить к соответствующим лицам требования субсидиарной ответственности!
Кто еще кроме директора и собственника может погасить долги компании-банкрота?
Это также могут быть экс-директора и собственники, во время «управленческой каденции» которых и произошли те самые события, обратившиеся неплатежеспособностью предприятия. Ведь чтобы избежать ответственности за принятие финансово сомнительных решений, управляющие лица часто покидают или продают компанию еще до момента объявления ее банкротом. Впрочем сегодня такая «ликвидация», как переоформление компании на лицо без постоянного места жительства или уничтожение бухгалтерских документов уже не поможет избежать наказания!
К субсидиарной отвественности также нередко привлекают бухгалтеров и финансовых директоров компании, если они принимали решения, «способствующие» банкротству компании. В практике украинских судов такие случаи не редкость. К примеру, бухгалтер, который получил по чеку значительные средства в банке, а в дальнейшем (из-за уничтожения бухгалтерии) не может объяснить куда эти средства были направлены, привлекается к ответственности совместно с директором фирмы-должника.
Не стоит забывать и о «семейном факторе» – о супругах и родственниках лиц, управляющих компанией, которые могут иметь существенное влияние на такой бизнес и определять судьбу компании. Например, из-за специфического способа структурирования бизнеса производственные активы находятся в собственности определенного члена семьи и используются компанией на условиях аренды. Существенное влияние на руководителя может осуществляться и другим способом: например, последний, сохраняя формальные административно-распорядительные функции, допускает к руководству бизнесом супругов, родителей.
Также субсидиарная ответственность может применяться к лицам, которые связаны с должником общим хозяйственным интересом. Что имеется в виду? Например, предпринимательская деятельность финансовой группы может быть организована таким образом, что доходы от бизнеса идут в пользу одних юридических лиц, а долговая нагрузка скапливается у других субъектов предпринимательской деятельности. Существенное увеличение собственных активов юридически не аффилированным с должником лицом в результате недобросовестных действий руководителя должника (заключение сделок, перечисление средств и т. п.) также является признаком влияния и определяющего контроля в отношении должника со стороны лица, получившего такую неправомерную выгоду.
Какова роль того или иного лица в процессе управления компании? Каким именно было его влияние при принятии существенных решений, повлиявших на экономическую деятельность должника? Все это становится предметом тщательного судебного анализа. Если суд установит, что сделки, которые стали «гвоздями в крышку гроба бизнеса», заключались под влиянием определенных лиц, их также признают такими, которые определяют действия должника.
Если суд установит, что в компании-должнике одновременно было несколько человек, осуществлявших на нее существенное влияние, все эти лица будут привлечены к ответственности. И долг с них будет взыскан солидарно.
Прогнозы: приживется ли такая практика в Украине?
Национальные суды уже применяют и будут в дальнейшем еще активнее использовать субсидиарную ответственность, как это уже давно происходит в других юрисдикциях.
Возложение такого вида финансовой отвественности на лиц, имеющих существенное влияние на предприятие-должника, – это исключительный механизм защиты прав кредиторов. Активное применение правил субсидиарной ответственности в украинских судах будет способствовать сокращению злоупотреблений директорами, собственниками бизнеса и другими лицами лазейками корпоративной формы управления, когда имущественную обособленность используют недобросовестно, чтобы уклоняться от уплаты долгов и избегать ответственности перед кредиторами за свои финансовые махинации.
Юлия Курило — Адвокат, эксперт по вопросам субсидиарной ответственности собственников и руководителей бизнеса
